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最高人民法院审判业务意见(民一庭倾向性意见)

　　最高人民法院民一庭经过讨论后形成的倾向性意见是：被告作为无过错方提出离婚损害赔偿请求不构成反诉，而是属于诉讼请求的合并。

　　——吴晓芳：《被告作为无过错方提出离婚损害赔偿的请求是否构成反诉》，载最高人民法院民事审判第一庭编：《中国民事审判前沿》2005年第l集，法律出版社2005年版，第30页。

　　附录：最高人民法院专家法官著述与主流观点

　　被告作为无过错方提出离婚损害赔偿请求是否构成反诉的问题，审判实践中存在不同的观点：第一种观点认为：离婚损害赔偿请求在某种程度上可能吞并离婚财产分割请求，可以把离婚损害赔偿请求看作附条件的反诉，即把离婚作为所附条件，如果解除婚姻关系，则离婚损害赔偿请求构成反诉。如果当事人不离婚，所附条件没有成就，则离婚损害赔偿请求不构成反诉。第二种观点认为：离婚请求与离婚损害赔偿请求不是一一对应的关系，不能相互抵销，如果离婚损害赔偿请求构成反诉，则存在理论上的障碍，因为其不可能脱离离婚的前提而单独成立。

　　原告提出的离婚请求与财产分割、子女抚养及其他与离婚相关的请求属于牵连之诉，可一并提出，法院应当一并予以审理。被告作为无过错方提出离婚损害赔偿请求不构成反诉，而是属于诉讼请求的合并。

　　离婚案件是一种复合之诉，是否解除婚姻关系是主体，子女抚养、财产分割、离婚损害赔偿问题是附带之诉，如果不解除婚姻关系，别的也就无从谈起。被告作为无过错方提出离婚损害赔偿的请求，必须是在解除双方婚姻关系的基础之上，即离婚损害赔偿请求与离婚请求紧密相连，如果法院判决不准离婚，被告的离婚损害赔偿请求就成了无源之水、无本之木。故被告的离婚损害赔偿请求没有相对的独立性，不能抵销和吞并被告解除婚姻关系的诉讼请求，不构成反诉。

　　反诉是指在已经开始的民事诉讼中，本诉的被告以本诉的原告作为被告，向人民法院提出的和本诉的诉讼标的和理由有牵连的，旨在抵消或吞并原告诉讼请求的独立的反请求。反诉作为完整意义上的诉，独立地具有诉的要素，只是为了能在一次诉讼中将当事人之间的有关争议全面地、终局地予以解决，节约诉讼成本，避免同案不同判。而离婚案件是一种复合诉讼，是否解除婚姻关系是主诉，子女抚养、财产分割、离婚损害赔偿制度问题是附带之诉，如果不解除婚姻关系，则原则上不能单独判处离婚损害赔偿。被告的离婚损害赔偿请求权没有相对的独立性，不能抵销和吞并原告请求解除婚姻关系的诉讼请求不构成反诉。当有过错一方的本诉是离婚时，无过错方作为被告提出的离婚损害赔偿请求，既不是对本诉项目的添加，也不是对本诉的反诉，而是一个新的诉，人民法院可以将其和原告的诉讼请求合并审理，在学理上属于诉的合并。被告应当依法预交诉讼费，否则人民法院对该请求不予审理。当然，在法院判决准予离婚后，无过错方也可以在离婚后l年内另行提起离婚损害赔偿的诉讼请求。

　　——吴晓芳：《被告作为无过错方提出离婚损害赔偿的请求是否构成反诉》，载最高人民法院民事审判第一庭编：《中国民事审判前沿》2005年第l集，法律出版社2005年版，第22-30页。